Главный эксперт Департамента корпоративного управления ПАО «ФСК ЕЭС» Астхик Башинджагян рассказала Corpshark.ru о преимуществах и недостатках, возникающих при применении механизма вклада в имущество акционерного общества.
Последний год с внедрением «новых» для России практик и принципов управления акционерное право все больше напоминает «полигон для испытаний». Причем испытываются как давно ожидаемые всеми инструменты, так и отдельные нововведения, вызывающие настороженность даже у весьма искушенной публики.
Итак, одно из новшеств Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон) — статья 32.2 «Вклады в имущество общества, не увеличивающие уставный капитал общества». Раньше наиболее распространенными и привычными всем способами увеличения имущества общества были либо увеличение уставного капитала (увеличение номинальной стоимости акций или дополнительная эмиссия) либо внутригрупповые займы. Увеличение уставного капитала сопряжено, как правило, с рядом недостатков и рисков. Например, чистые активы компании в определенный момент могут стать меньше его уставного капитала (риск последствий, предусмотренных ст. 35 Закона (например, предъявление кредиторам требования о досрочном исполнении обязательств или вообще ликвидация)) или же к вытеснению миноритарных акционеров при частом увеличение уставного капитала в пользу одного акционера (риски негативного влияния на капитализацию). В случаях с внутригрупповыми займами тоже все не просто. Для компаний, требующих «финансовой реанимации», такой подход в силу увеличения долговой нагрузки может быть неприемлем.
Теперь же у акционеров появляется альтернативный «антикризисный» механизм, позволяющий поддержать компанию, не увеличив ее долговую нагрузку и не размыв структуру капитала. Предусмотренная в Законе возможность особенно актуальна в контексте оперативного перераспределения внутригрупповых ресурсов в холдинговых структурах.
Итак, что вообще предлагает статья 32.2 Закона о вкладах в имущество общества?
Прежде всего, определимся с понятиями. Вклад в имущество общества (пункт 1 статьи 32.2 Закона) — это осуществляемый акционерами компании на основании договора с обществом в целях финансирования и поддержания деятельности общества безвозмездный вклад в имущество общества в денежной или иной форме, который не увеличивает уставный капитал общества и не изменяют номинальную стоимость акций.
Таким образом, осуществляя вклад акционер увеличивает стоимость чистых активов компании не увеличивая уставный капитал, тем самым оперативно обеспечивая сбалансированность показателей для нивелирования последствий при возникновении признаков статьи 35 Закона (чистые активы меньше уставного капитала).
Сам по себе механизм вклада без увеличения уставного капитала не является новинкой и ранее уже был предусмотрен в Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО), однако примечательными являются отдельные элементы, допустимые только в отношении акционерных обществ.
Важно! Вклад в имущество — это не дарение. К договорам, на основании которых вносятся вклады в имущество общества, не применяются положения Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре дарения (буллит 3 пункта 1 статьи 32.2), в части неприменения запрета дарения в отношениях между коммерческими организациями.
Что можно внести в качестве вклада в имущество общества?
Согласно статье 66.1 ГК РФ в качестве вклада в имущество общества могут быть внесены:
- денежные средства,
- вещи,
- доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ,
- государственные и муниципальные облигации, подлежащие денежной оценке
- исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, если иное не установлено законом.
Что нового позволено акционерным обществам?
Законодатель предусмотрел для акционерных обществ 2 режима вклада в имущество:
Добровольный порядок осуществления вкладов в имущество акционерного общества. Допускается как для публичных, так и непубличных обществ, и является нововведением по отношению к норме, предусмотренной для обществ с ограниченной ответственностью.
Обязательное внесение вкладов — допускается для только непубличного акционерного общества.
Для ООО механизм добровольного вклада прямо не предусмотрен. Согласно Закону об ООО участники общества обязаны, если это предусмотрено уставом общества, по решению общего собрания участников общества вносить вклады в имущество общества. Такая обязанность участников общества может быть предусмотрена уставом общества при учреждении общества или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
Важно! Если иное не определено уставом непубличного общества, то вклады вносятся акционерами пропорционально принадлежащим им долям в акционерном капитале (аналогично подходу в отношении ООО).
Немного о щедрости вкладчиков: При непропорциональном внесении вкладов в имущество следует учитывать, что права акционеров на долю в имуществе сохраняются соразмерно долям в акционерном капитале. Следует понимать, что увеличивая имущественный фонд компании за счет одного акционера без увеличения его доли в акционерном капитале остальные акционеры будут по прежнему претендовать на ту часть имущества, которая подтверждена принадлежащими им акциями.
Что нужно для того, чтобы внести вклад?
С учетом двух режимов вклада в имущество законом предусмотрен следующий порядок внесения вклада в имущество.
* Такое решение принимается единогласно всеми акционерами – при возложении обязанности на всех акционеров или же большинством в 3/4 голосов от принимающих участие в собрании и при этом единогласно всеми владельцами акций, на которых возлагается обязанность – при возложении на владельцев акций определенной категории (типа).
** Такой договор не требует одобрения советом директоров.
В отношении ООО также как и в случае с акционерными обществами предусмотрен повышенный порог принятия решения.
Приятное преимущество нового механизма: На договор по внесению вкладов в имущество не распространяются правила о сделках с заинтересованностью, а в обществах с ограниченной ответственностью для осуществления вклада вообще не требуется заключение отдельного договора. Вклад вносится на основании решения общего собрания участников.
Важно! Для компаний с государственным участием механизм, предусмотренный Законом, не подразумевает необходимости получения директив на осуществление вклада в имущество аналогично обязательству по получению директив на приобретение долей, акций (участие в дополнительной эмиссии). Кроме того, следует также отметить, что в настоящее время не определена возможность применения данного механизма государством с учетом правовых особенностей его участия как акционера.
Подводные камни нового механизма. За что придется ответить акционеру?
Для начала стоит отметить, что согласно Закону обязанность по внесению вклада несут акционеры, которые являлись акционерами (владели акциями) на дату возникновения обязанности по внесению вклада. В данном случае необходимо четко различать, что состав акционеров, голосовавший за внесение изменений в устав, может отличаться от состава акционеров на момент возникновения обязанности по внесению вкладов.
Если акционер уклоняется от исполнения своей обязанности по внесению вклада, то такая обязанность может быть принудительно исполнена через суд. При этом с иском в суд об исполнении обязанности по внесению вклада может обратиться как само непубличное общество, так и его акционер. Примечательно, что в отношении обществ с ограниченной ответственностью право на косвенный иск участника общества об исполнении обязанности по внесению вклада другого участника прямо не установлено.
Будьте внимательны! Если передумаете делать вклад, то легко можете стать должником. Акционер, который не исполняет обязанность по внесению вклада, может стать должником даже при отсутствии фактического дохода от общества (дивиденды или иные выплаты).
Резюмируя, следует отметить, что правоприменительная практика в отношении вкладов в имущество акционерных обществ в настоящее время еще не сложилась. Нормы Закона достаточно молоды и весь спектр преимуществ и рисков, возникающих при применении механизма вклада в имущество акционерного общества, однозначно определить не представляется возможным. В любом случае, не стоит отказываться от новых инструментов, но следует быть осмотрительным.
Если Вы хотите получить ответ на волнующий Вас вопрос по теме корпоративного управления или рассказать об интересных проектах, кейсах и материалах, пишите нам на boss@corpshark.ru
Рекомендуем к прочтению статью автора Астхик Башинджагян:
Дорожная карта по корпоративному управлению: узкие места в применении отдельных механизмов
